Для трансграничного коммерческого спора, связанного с Турцией, процедурную основу даёт Закон Турции о международном арбитраже № 4686 (Milletlerarası Tahkim Kanunu): он применяется к спору с иностранным элементом, если место арбитража находится в Турции или стороны либо третейский суд выбрали этот закон (пункт 2 статьи 1). Исполнимость решения за рубежом определяет Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 1958 год), а в самой Турции иностранное арбитражное решение приводится в исполнение по статьям 60–63 Закона № 5718 о международном частном праве и процессе. Это два разных механизма: один строит и ведёт арбитраж, другой решает, можно ли превратить решение в реальное взыскание с имущества. Выбор форума, места арбитража, применимого права и страны исполнения составляют четыре отдельных решения, и принимать их нужно до подписания оговорки, а не после начала спора.
Арбитраж и арбитражный суд: почему это разные вещи
В российской правовой системе арбитражный суд является государственным судом, а международный арбитраж означает третейское разбирательство. Федеральный закон № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» определяет арбитраж как процесс разрешения спора третейским судом и принятия им арбитражного решения, а третейский суд как единоличного арбитра или коллегию арбитров (статья 2). Поэтому запрос «международный арбитражный суд в Турции» обычно означает именно третейское разбирательство: по-турецки это tahkim, а государственный коммерческий суд первой инстанции называется Asliye Ticaret Mahkemesi. На этой странице слово «арбитраж» всегда означает третейское разбирательство.
Что такое международный арбитраж для спора, связанного с Турцией?
Международный арбитраж является частным и обязательным для сторон способом разрешения спора: стороны передают трансграничный коммерческий спор одному или нескольким арбитрам вместо государственного суда. Если у спора есть иностранный элемент и он связан с Турцией, процедуру регулирует Закон № 4686, который существует отдельно от регламентов арбитражных учреждений и отдельно от режима исполнения. Иностранным элементом закон считает любое из обстоятельств: место жительства, обычного пребывания или деятельности сторон находится в разных государствах; эти места находятся в государстве ином, чем место арбитража, место исполнения существенной части обязательств или место, с которым предмет спора наиболее тесно связан; в компании, заключившей договор, есть иностранный капитал; договор или отношение влечёт перемещение капитала или товаров из одной страны в другую (статья 2). Обычная трансграничная поставка отвечает сразу двум из этих условий.
Практическая ценность арбитража не только в скорости. Он даёт иностранному инвестору и юристу компании нейтральный форум, конфиденциальность, арбитров с отраслевой экспертизой, которых назначают сами стороны, и решение, которое проходит через границы надёжнее решения государственного суда. Слабое место появляется, когда оговорку считают шаблоном и уже в споре обнаруживают, что место арбитража, учреждение или стратегия исполнения выбраны плохо.
Какое право применяется, когда спор связан с Турцией?
Когда есть иностранный элемент и место арбитража в Турции, Закон № 4686 даёт процедурный каркас: действительность арбитражного соглашения, формирование состава арбитров, обеспечительные меры, ведение разбирательства и узкие основания для отмены решения. Если место арбитража за рубежом, применяется процессуальное право этого места, и Закон № 4686 отходит на второй план, с одним важным исключением: его статьи 5 и 6 об арбитражном возражении в суде и об обеспечительных мерах применяются и тогда, когда место арбитража находится вне Турции (пункт 3 статьи 1). Закон не применяется к спорам о вещных правах на недвижимость в Турции и к спорам, которыми стороны не вправе распоряжаться (пункт 4 статьи 1). Если должник, его активы или место исполнения находятся в Турции, решение всё равно приходит в Турцию через процедуру признания и приведения в исполнение (tenfiz), поэтому арбитраж и исполнение по одному спору могут проходить в разных юрисдикциях.
Три уровня нужно различать. Первый: выбранный регламент учреждения, например ISTAC, ICC, LCIA, SIAC или ICSID, определяет администрирование и процедуру. Второй: право места арбитража определяет сам арбитраж и вмешательство государственного суда. Третий: материальное право, применимое к договору, решает спор по существу. Стороны, которые сводят всё это к одной этикетке «международный арбитраж», неверно оценивают и свой риск, и свои рычаги.
Как проходит арбитраж шаг за шагом?
Типичный международный арбитраж идёт по последовательности, заданной регламентом учреждения и правом места арбитража: просьба об арбитраже, формирование состава арбитров, письменные позиции, доказательства и раскрытие документов, слушания и окончательное арбитражное решение. Механизмы чрезвычайного арбитра и обеспечительных мер позволяют получить срочную защиту до того, как состав арбитров полностью сформирован.
- Просьба об арбитраже направляется в учреждение со ссылкой на арбитражную оговорку.
- Формирование состава арбитров: арбитры сторон и председатель, раскрытие возможных конфликтов интересов.
- Процессуальный порядок, который фиксирует место арбитража, язык и график.
- Письменные позиции, показания свидетелей и раскрытие документов в установленных пределах.
- Слушание по компетенции и по существу.
- Окончательное арбитражное решение, обязательное для сторон и оспоримое только по узким основаниям в месте арбитража.
- Признание и приведение в исполнение там, где находятся активы, по Нью-Йоркской конвенции.
Обеспечительные меры: арбитражная оговорка не закрывает путь в суд
По пункту 1 статьи 6 Закона № 4686 обращение стороны в суд за обеспечительной мерой или арестом имущества (ihtiyati tedbir, ihtiyati haciz) до или во время арбитража и вынесение судом такого решения не нарушают арбитражного соглашения, а право требовать мер по Гражданскому процессуальному кодексу Турции (Hukuk Muhakemeleri Kanunu) и Закону об исполнительном производстве и банкротстве (İcra ve İflas Kanunu) сохраняется (пункт 4 статьи 6). Читателю российского права это правило знакомо: статья 9 Закона № 382-ФЗ говорит то же самое. Состав арбитров сам может назначить обеспечительную меру, но не такую, которую должны исполнять органы принудительного исполнения, и не обязывающую третьих лиц (пункты 2 и 3 статьи 6), поэтому арест банковского счёта должника в Турции назначает суд, а не арбитраж. Судебная мера отпадает сама, когда арбитражное решение становится исполнимым или требование отклонено (пункт 5 статьи 6). Благодаря пункту 3 статьи 1 всё это доступно и при арбитраже с местом за рубежом.
Как выбрать арбитражное учреждение и место арбитража?
Учреждение, место арбитража и применимое право выбираются под тип спора, контрагента, карту активов и под то, коммерческий это спор или инвестиционный по международному договору. ISTAC, ICC, LCIA, SIAC и ICSID решают разные задачи: ICSID рассматривает споры инвесторов с государствами по инвестиционным договорам, остальные администрируют коммерческий арбитраж с разными расходами, скоростью и процессуальной культурой. Место арбитража определяет, какие государственные суды контролируют арбитраж и какие основания отмены применяются. Учреждение выбирают по потребностям ведения дела, процессуальным инструментам, структуре расходов и качеству материалов дела, которые оно помогает сформировать, а не по одной репутации.
Самый важный выбор касается страны исполнения. Лучшая оговорка та, по которой решение остаётся исполнимым там, где находятся активы и точки давления контрагента. Для спора, связанного с Турцией, это значит проверить до подписания, что и страна места арбитража, и вероятная страна исполнения участвуют в Нью-Йоркской конвенции. Турция присоединилась к ней 2 июля 1992 года, Конвенция действует для неё с 30 сентября 1992 года, и Турция сделала две оговорки: она применяет Конвенцию только к решениям, вынесенным на территории другого договаривающегося государства, и только к спорам из отношений, которые её право считает коммерческими.
| Критерий | ICC | ISTAC |
|---|---|---|
| Кто это | Международная торговая палата, глобальное арбитражное учреждение с большой трансграничной практикой | Стамбульский арбитражный центр (İstanbul Tahkim Merkezi), созданный Законом № 6570 как юридическое лицо частного права для споров, в том числе с иностранным элементом, с отделениями внутреннего (Milli Tahkim Divanı) и международного (Milletlerarası Tahkim Divanı) арбитража |
| Типичное использование | Крупные коммерческие споры с несколькими юрисдикциями | Споры с сильной связью с Турцией |
| Место арбитража | Выбирают стороны, часто за пределами Турции | Обычно Стамбул, по Закону № 4686 |
| Расходы | По действующей шкале учреждения | По действующему тарифу учреждения |
| Ведение дела | Отработанная проверка проектов решений и устоявшийся регламент | Современный регламент и процессуальная среда, привычная для турецкой стороны |
| Исполнимость решения | Решение по Нью-Йоркской конвенции | Решение по Нью-Йоркской конвенции |
Шкалы расходов обоих учреждений устанавливаются их опубликованными тарифами и пересматриваются, поэтому суммы сверяются на дату подачи. Подробнее в нашем сравнении ICC или ISTAC для арбитража, связанного с Турцией.
Оговорка об арбитраже «при Торгово-промышленной палате Турецкой Республики»
Контракты, составленные по шаблону оговорки о МКАС при ТПП РФ, иногда передают споры в «арбитраж при Торгово-промышленной палате Турецкой Республики». Единого такого органа нет. За этим названием стоят три разных места, и закон даёт каждому своё арбитражное полномочие. ISTAC создан Законом № 6570 и не находится при палате. Торговые и промышленные палаты являются отдельными юридическими лицами в каждой провинции и по запросу заинтересованных лиц выступают арбитрами в торговых и промышленных спорах (статьи 4 и 5 и подпункт c статьи 12 Закона № 5174). Союз палат и товарных бирж Турции (TOBB) создаёт арбитражные учреждения для внутренних и международных коммерческих споров (подпункты j и t статьи 56 того же закона). Оговорка, которая не выбирает одно из них, неопределённа в части учреждения, и спор о компетенции состава арбитров решается раньше, чем что-либо по существу. Такие оговорки мы проверяем до подписания, а если спор уже возник, до первой подачи.
Почему арбитражная оговорка так важна для исполнения?
Оговорка фиксирует место арбитража, применимое право, учреждение, язык и число арбитров, и эти решения определяют варианты исполнения задолго до появления решения. Дефектная или двусмысленная оговорка остаётся одной из самых частых причин сопротивления исполнению, потому что недействительность арбитражного соглашения сама является основанием для отказа (подпункт a пункта 1 статьи V Нью-Йоркской конвенции). Оговорка не шаблон, а фундамент взыскания.
По статье 4 Закона № 4686 арбитражное соглашение заключается в письменной форме: подписанным документом, обменом письмами, телексами, факсами или электронными записями, а также если ответчик в отзыве не возразил против утверждения истца о наличии письменного соглашения; ссылка на документ с арбитражной оговоркой тоже считается соглашением, а недействительность основного договора оговорку не затрагивает. Читателю российского права это знакомо по статье 7 Закона № 382-ФЗ. Возражение об арбитраже в турецком суде подчиняется правилам Гражданского процессуального кодекса о первоначальных возражениях (статья 5 Закона № 4686): его заявляют в отзыве вместе с другими первоначальными возражениями, а после подачи отзыва заявить его уже нельзя. Ответчик, который сначала спорит по существу, теряет оговорку.
Две ошибки причиняют больше всего вреда. Первая: путаница места арбитража и права, применимого к договору, которую мы разбираем в материале место арбитража и применимое право. Вторая: ошибки в самой оговорке, из-за которых арбитраж становится неработоспособным, о них материал ошибки арбитражной оговорки в контрактах с Турцией.
Как иностранное арбитражное решение исполняется в Турции и что решает стадия tenfiz?
Иностранное арбитражное решение признаётся и приводится в исполнение в Турции решением турецкого суда первой инстанции (asliye mahkemesi) по статьям 60–63 Закона № 5718; Турция участвует в Нью-Йоркской конвенции. Исполнить можно решение, которое вступило в силу и стало исполнимым либо обязательно для сторон (пункт 1 статьи 60). Заявление подаётся в суд, который стороны согласовали письменно; при отсутствии соглашения в суд по месту жительства в Турции стороны, против которой вынесено решение, затем по месту её пребывания, а если нет ни того, ни другого, в суд по месту нахождения имущества, на которое можно обратить взыскание (пункт 2 статьи 60). К заявлению прилагаются три документа: арбитражное соглашение или оговорка, само решение и их заверенные переводы (статья 61).
Tenfiz не является повторным рассмотрением спора: основания отказа исчерпывающе перечислены в статье 62, и пересмотра по существу среди них нет. Суд сам проверяет три вещи: есть ли арбитражное соглашение, не противоречит ли решение публичному порядку и допускает ли турецкое право арбитраж по такому спору. Остальные основания (ненадлежащее представительство, отсутствие уведомления о назначении арбитров или лишение возможности защищаться, недействительность соглашения, нарушение порядка формирования состава или процедуры, выход за пределы соглашения, решение не вступило в силу или отменено) доказывает сторона, против которой испрашивается исполнение (пункт 2 статьи 62). Эти основания повторяют статью V Нью-Йоркской конвенции. Поэтому исполнение чаще всего решает не спор по существу, а качество материалов, созданных в ходе арбитража, и прежде всего доказательства уведомления о назначении арбитров. Иностранный заявитель в турецком суде и в исполнительном производстве вносит обеспечение, размер которого определяет суд, если суд не освободит его на началах взаимности (статья 48). Механику подробно разбирает руководство о приведении в исполнение иностранных арбитражных решений в Турции.
Когда думать о стратегии исполнения?
При составлении оговорки и снова в тот момент, когда спор становится вероятным, но никогда после получения решения. К стадии решения материалы дела уже зафиксированы, основания отказа проверяются именно по ним, а возможности, которые нужно было защитить раньше, часто уже потеряны. Сильное дело не только хорошо аргументировано по существу: оно остаётся пригодным для взыскания после вынесения решения. Стратегия исполнения требует знать, где у контрагента активы и какая страна исполнения реальна, поэтому карта активов нужна с первого дня, а не после решения.
Какие документы нужны до начала арбитража?
До того как начать арбитраж или защищаться в нём, соберите договорные и фактические материалы так, чтобы каждое требование опиралось на документ, а каждый документ на процессуальный шаг. Полное досье с самого начала сокращает разбирательство и укрепляет и позицию по существу, и последующую исполнимость решения.
- Арбитражная оговорка и основной договор со всеми изменениями и дополнительными соглашениями.
- Полные факты спора и текущая процессуальная стадия.
- Фактически согласованные место арбитража, применимое право, учреждение и язык.
- Карта активов и взыскания: где исполнение против контрагента реально.
- Уже идущие обеспечительные, параллельные судебные или отменительные производства.
- Корпоративные документы, доверенности, заверенные переводы и апостиль, если есть иностранный элемент.
Какие ошибки в трансграничном арбитраже встречаются чаще всего?
Самые дорогие ошибки совершаются до спора, при составлении оговорки: двусмысленная или «патологическая» оговорка, смешение места арбитража с применимым правом, игнорирование страны исполнения и отношение к срочным мерам как к проблеме будущего. Отдельная ловушка в контрактах, перенесённых из шаблонов: условие о предъявлении претензий «в течение одного месяца» не сокращает срок исковой давности по турецкому праву, потому что сроки давности нельзя изменить договором ни по статье 148 Обязательственного кодекса Турции № 6098, ни по пункту 1 статьи 6 Торгового кодекса № 6102, а общий срок, если закон не установил иной, составляет десять лет (статья 146 Обязательственного кодекса). Каждая из этих ошибок незаметно сужает стратегию, когда спор становится реальным.
Когда государственный суд лучше арбитража?
Арбитраж подходит не всегда. Иск в компетентный государственный суд может быть предпочтительнее, если у контрагента нет активов за рубежом, если нужен быстрый и повторяющийся судебный нажим, если коммерческая цель состоит в прецеденте или если сумма спора не оправдывает расходов на арбитраж. Выбор следует за архитектурой спора, а не за предположением, что арбитраж автоматически «международнее».
Медиация может разрешить спор быстрее и дешевле, если отношения стоит сохранить. Для денежных коммерческих требований в турецком суде медиация обязательна до иска: по статье 5/A Торгового кодекса обращение к медиатору является условием иска о взыскании долга, о возмещении убытков, об отмене возражения должника (itirazın iptali), о признании отсутствия долга (menfi tespit) и о возврате уплаченного (istirdat), а медиатор завершает процедуру за шесть недель, которые можно продлить не более чем на две. Подробнее в материале о медиации в Турции. Сначала составьте карту спора: форум, применимое право, учреждение, место арбитража, доступные обеспечительные меры и страна исполнения, а затем решайте, используется ли арбитраж по правильным причинам и в правильной конструкции.
Частые вопросы
Должна ли арбитражная оговорка быть письменной?
Да. По статье 4 Закона № 4686 арбитражное соглашение заключается в письменной форме, и большинство регламентов требует того же. Оговорка в основном договоре, обмен подписанными документами или электронная запись, фиксирующая согласие сторон, обычно этому требованию отвечают; письменным считается и соглашение, наличие которого ответчик в отзыве не оспорил. Устная договорённость об арбитраже, как правило, не исполнима.
Применяется ли турецкое право, только если место арбитража в Турции?
Нет. Статьи 5 и 6 Закона № 4686 об арбитражном возражении и обеспечительных мерах применяются и при месте арбитража за рубежом (пункт 3 статьи 1). Если контрагент или его активы находятся в Турции, арбитраж может идти по иностранным правилам, а признание и приведение в исполнение всё равно проходят в Турции по Закону № 5718 и Нью-Йоркской конвенции.
Может ли турецкий суд отказать в исполнении иностранного арбитражного решения?
Да, но только по основаниям статьи 62 Закона № 5718, которые соответствуют статье V Нью-Йоркской конвенции: отсутствие или недействительность арбитражного соглашения, ненадлежащее уведомление, выход за пределы соглашения, нарушение процедуры, решение не вступило в силу или отменено, противоречие публичному порядку, недопустимость арбитража по такому спору. Спор по существу суд заново не рассматривает.
Может ли иностранная компания вести арбитраж с турецким контрагентом дистанционно?
Как правило, да. Надлежащая доверенность, чёткий перечень документов и план дистанционной связи сокращают или снимают необходимость поездок. Слушания часто проходят по видеосвязи, письменные позиции и документы подаются электронно. Турецкую часть и исполнение в компетентном суде ведёт адвокат в Турции.
Сколько длится международный арбитраж?
Срок законом не установлен: он зависит от учреждения, сложности спора и числа процессуальных раундов. Многие регламенты задают ориентировочные сроки и ускоренные процедуры для небольших или срочных дел. Применимый график сверяется по действующему регламенту выбранного учреждения, а стадия исполнения закладывается в план с самого начала.
Легче ли исполнить арбитражное решение, чем решение государственного суда?
Как правило, да. Для исполнения в Турции решения иностранного государственного суда статья 54 Закона № 5718 требует взаимности, а среди оснований отказа в исполнении арбитражного решения в статье 62 взаимности нет. За рубежом арбитражное решение опирается на Нью-Йоркскую конвенцию с узкими основаниями статьи V, тогда как судебное решение зависит от двусторонних договоров и внутренних правил о взаимности, которые сильно различаются. Эта исполнимость и есть главная причина, по которой трансграничные стороны выбирают арбитраж.
Получите оценку форума и стратегии исполнения
Если трансграничный спор уже идёт, решение нужно признать и исполнить в Турции или вы составляете договор, которому нужна надёжная оговорка, мы выстроим форум, место арбитража и архитектуру исполнения до того, как выбор обернётся против вас. Поручите дело юристам по международному арбитражу в Турции; если спор переходит в государственный суд, мы ведём и международные коммерческие споры.
Общая информация, не юридическая консультация. Право Турции; проверяйте свою ситуацию у квалифицированного юриста.