Место арбитража и применимое к договору право являются двумя отдельными правовыми выборами: место арбитража определяет процессуальное право и суды, которые контролируют арбитраж, а применимое право решает вопрос о материальных правах по договору. Если арбитраж, связанный с Турцией, имеет место в Турции, процессуальные рамки задаёт Закон Турции о международном арбитраже № 4686 (Milletlerarası Tahkim Kanunu), а третейский суд разрешает спор по существу по нормам права, избранным сторонами, а при отсутствии выбора по материальному праву государства, с которым спор наиболее тесно связан (ст. 12(C) Закона № 4686). Отношение к ним как к одной идее является самой частой ошибкой составления, которая превращает чистую коммерческую сделку в спор о компетенции ещё до того, как дело будет рассмотрено по существу.
Чем место арбитража отличается от права, применимого к договору?
Место арбитража (его также называют юридическим местом арбитража) определяет процессуальное право арбитража и то, какие национальные суды его контролируют, отменяют арбитражное решение или принимают обеспечительные меры; при месте арбитража в Турции этот контрольный режим устанавливает Закон № 4686. Применимое право является материальным правом, которое применяется к самому договору: в международном арбитраже с местом в Турции третейский суд применяет избранные сторонами нормы права (ст. 12(C) Закона № 4686), а турецкий государственный суд, рассматривающий договор, оценивает тот же выбор по ст. 24 Закона Турции № 5718 о международном частном и процессуальном праве (MÖHUK). Они независимы: стороны могут избрать английское право при месте арбитража в Турции или турецкое право при месте арбитража за рубежом. Место арбитража является правовым понятием, а не адресом для поездки, и оно не меняется от того, где физически проходят слушания.
Почему стороны путают место арбитража, применимое право и арбитражное учреждение?
Путаница возникает, когда под давлением подписания три разных решения сжимают в одно предложение. Оговорки обычно дорабатывают в конце переговоров, когда стороны сосредоточены на закрытии коммерческой сделки, а не на устройстве механизма разрешения споров. В результате появляется формулировка, заимствованная из другой юрисдикции, гибридный текст, смешивающий государственный суд и арбитраж, или название учреждения без окружающей правовой конструкции. Оговорка, которая на одном дыхании называет город, учреждение и применимое право, всё равно может оставить открытыми вопросы о том, какой суд обладает полномочиями, по каким правилам идёт арбитраж и как толковать оговорку, когда одна из сторон сопротивляется.
Что на деле определяет хорошо выстроенная арбитражная оговорка?
Связная арбитражная оговорка поручает каждому понятию одну задачу, прямо и отдельно. Она должна называть место арбитража, право, применимое к договору, администрирующее учреждение и его регламент, язык и число арбитров, а также круг охватываемых споров. Оговорка, которую администрирует ICC, действует по Регламенту Международного арбитражного суда ICC; оговорка ISTAC действует по регламенту Стамбульского арбитражного центра (İstanbul Tahkim Merkezi); оговорка ad hoc, то есть о третейском суде, образованном сторонами для разрешения конкретного спора, часто принимает Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ. Название учреждения без принятия его регламента или регламент без места арбитража оставляют пробел, который враждебный контрагент обязательно проверит. Читайте каждую оговорку так, будто другая сторона воспользуется каждой неясностью, потому что в споре она так и сделает.
Как место арбитража и применимое право влияют на исполнение решения?
Место арбитража определяет, где арбитражное решение считается вынесенным, а это управляет производством об отмене и, что особенно важно, признанием и приведением в исполнение за рубежом. Трансграничное исполнение идёт через Конвенцию о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йоркская конвенция), участницей которой является Турция. По статье V Нью-Йоркской конвенции в признании решения может быть отказано, если арбитражное соглашение недействительно по праву, которое избрали стороны, а при отсутствии такого указания по праву места арбитража, или если третейский суд вышел за пределы арбитражного соглашения. Оговорка, расплывчатая в отношении места арбитража или применимого права, расширяет именно эти основания для отказа. В Турции иностранное арбитражное решение сначала по заявлению приводится в исполнение (tenfiz) решением суда первой инстанции (asliye mahkemesi) по ст. 60–63 Закона № 5718: компетентен суд, письменно согласованный сторонами, а без такого соглашения суд по месту жительства, пребывания или нахождения имущества проигравшей стороны в Турции (ст. 60/2), основания для отказа перечислены в ст. 62. После решения о приведении в исполнение арбитражное решение исполняется как решение турецкого суда (ст. 61/2 и ст. 57/1) через исполнительные отделы (icra daireleri) по Закону Турции № 2004 об исполнительном производстве и банкротстве (İcra ve İflas Kanunu).
Место арбитража и применимое право: сравнение
| Вопрос | Место арбитража | Право, применимое к договору |
|---|---|---|
| Что определяет | Процессуальное право арбитража и суды, которые его контролируют | Материальные права и обязанности по договору |
| Типичная турецкая опора | Закон о международном арбитраже № 4686 (место арбитража в Турции) | Выбор сторон, который применяет третейский суд по ст. 12(C) Закона № 4686 и турецкий суд по ст. 24 Закона № 5718 |
| Влияние на решение | Определяет, где решение вынесено и где его можно отменить | Решает, кто выигрывает спор по существу |
| Связь с исполнением | Определяет признание за рубежом по Нью-Йоркской конвенции | Проверяется по статье V, если соглашение оспорено |
| Меняется ли от места слушаний? | Нет, это правовое обозначение | Нет, это прямой выбор сторон |
Что делать с оговоркой, которая уже подписана или ещё в проекте?
Если оговорка ещё не подписана, исправьте её сейчас: разнесите место арбитража, применимое право и учреждение по отдельным положениям, примите названный регламент и уберите любую параллельную ссылку на государственные суды, которая противоречит соглашению об арбитраже. Если оговорка уже подписана, задача состоит в картировании рисков, а не в толковании по принципу желаемого. Вопросы становятся такими: что можно доказывать, что третейский или государственный суд скорее всего поддержит и где процессуальное трение проявится первым. Для договоров, связанных с Турцией, эта оценка проводится по Закону № 4686 и Закону № 5718, и делать её нужно до того, как спор оформится, а не после того, как придёт уведомление об арбитраже.
Какие документы собрать до проверки оговорки?
Предметная проверка отделяет то, что уже подтверждено документами, от того, что ещё нужно доказать. Для оценки места арбитража, применимого права и арбитражной оговорки соберите следующее:
- сам проект или подписанный текст арбитражной оговорки в окончательной подписанной редакции
- основной договор и его положения о применимом праве и о разрешении споров
- любые сопроводительные письма, меморандумы об основных условиях сделки или проекты переговоров, которые затрагивают формулировку о форуме
- ссылку на учреждение и реально названный регламент, если он есть
- факты, показывающие, где скорее всего сосредоточатся спор и риск исполнения
- для трансграничных дел доверенности, заверенные переводы и апостиль или консульскую легализацию иностранных документов
Частые вопросы
Определяет ли право, применимое к договору, место арбитража автоматически?
Нет. Применимое право и место арбитража являются независимыми решениями, и нельзя исходить из того, что они сводятся к одному ответу. Стороны могут действительным образом выбрать одно право для регулирования договора по существу и другое юридическое место арбитража. По ст. 12(C) Закона № 4686 третейский суд применяет нормы права, избранные сторонами для существа спора; место арбитража по ст. 9 является отдельным выбором сторон или их арбитражного учреждения, а при отсутствии соглашения его определяет третейский суд. Выбор материального права сам по себе место арбитража не определяет.
Достаточно ли назвать в оговорке город?
Само по себе нет. Название города может указывать на задуманное место арбитража, но оговорке всё равно нужна связная формулировка об учреждении, применимом регламенте, круге споров, которые могут быть предметом арбитражного разбирательства, и применимом праве. Голая ссылка на город может оставить открытым вопрос, является ли этот город юридическим местом арбитража или лишь местом проведения слушаний, а это разные понятия. Именно такой неясностью пользуется сопротивляющаяся сторона, чтобы доказывать дефектность соглашения.
Можно ли всё же использовать плохо составленную арбитражную оговорку?
Иногда да, но цена неясности проявляется в спорах о компетенции, доводах об отмене и задержке ещё до рассмотрения дела по существу. Дефектная оговорка может также расширить основания для отказа по статье V Нью-Йоркской конвенции, когда решение позже повезут на исполнение за рубеж. Если оговорку ещё можно пересмотреть, исправить её сейчас намного дешевле, чем потом спорить о её смысле.
Меняется ли место арбитража, если слушания проходят в другой стране?
Нет. Место арбитража является правовым обозначением, которое остаётся неизменным независимо от того, где физически проходят слушания. Третейские суды регулярно проводят слушания или получают доказательства в удобных местах, не перенося место арбитража. Контролирующие суды, режим отмены и процессуальное право остаются теми, что действуют в согласованном месте арбитража, а при месте арбитража в Турции это рамки Закона № 4686.
Где правильная конструкция окупается
Правильно выбранные на стадии составления место арбитража, применимое право и учреждение делают решение исполнимым, а спор управляемым. Наша команда выстраивает трансграничные оговорки и проверяет их на прочность, картирует риски в уже подписанных оговорках и согласует шаги по турецкому праву с иностранными юристами. Перестроить оговорку дешевле всего до подписания: проект договора, выбранное место арбитража и применимое право направляют нам, а как бюро ведет арбитражные дела, описано на странице юридических услуг по международному арбитражу.
О смежных вопросах составления и исполнения читайте наши материалы о типичных ошибках при составлении арбитражной оговорки, о выборе между арбитражем ICC и ISTAC и о приведении в исполнение иностранных арбитражных решений по Нью-Йоркской конвенции.
Общая информация, а не юридическая консультация. Турецкое право; вашу конкретную ситуацию проверьте с квалифицированным адвокатом.