Дефектная арбитражная оговорка неисполнима или уязвима для оспаривания компетенции: по турецкому праву арбитражное соглашение, согласно Гражданскому процессуальному кодексу Турции (Hukuk Muhakemeleri Kanunu) № 6100 и Закону Турции о международном арбитраже № 4686 (Milletlerarası Tahkim Kanunu), должно ясно выражать намерение сторон передать спор в арбитраж, называть работоспособное место арбитража и определять круг споров, иначе его рискуют признать недействительным, патологическим или лишь факультативным. Пять ошибок, которые чаще всего разрушают трансграничные оговорки: арбитражное учреждение не названо или названо неверно, место арбитража и применимое право смешаны в формулировке, факультативные слова не связывают стороны, круг споров слишком узок, а оговорка скопирована из посторонней сделки.
Что делает арбитражную оговорку дефектной по турецкому праву?
Оговорка дефектна, если она не проходит проверку действительности по Закону о международном арбитраже № 4686 или, для внутренних арбитражей с местом в Турции, по Гражданскому процессуальному кодексу № 6100: соглашение должно быть заключено в письменной форме, выражать ясное и безусловное намерение передать спор в арбитраж и быть исполнимым. Оговорки, по которым спор «может» быть передан в арбитраж, которые называют несуществующее учреждение или указывают сразу на два форума, регулярно оспаривают как патологические. Турецкие государственные суды и третейские суды толкуют формулировку строго, поэтому неясность, которую составители задумывали как гибкость, обычно становится рычагом контрагента.
Пять ошибок составления, которые порождают дорогие споры
Большинство провалов оговорки восходит к одной из пяти повторяющихся ошибок. Каждую дёшево исправить до подписания и дорого оспаривать потом, потому что предварительный спор о самой оговорке откладывает рассмотрение по существу и умножает расходы.
- Учреждение не названо или названо неверно. Ссылка на «международный арбитражный суд» или на несуществующую организацию оставляет стороны без регламента и без компетентного органа, который назначает арбитров. Назовите реальное учреждение точно, например Международный арбитражный суд ICC (Международной торговой палаты) или Стамбульский арбитражный центр (İstanbul Tahkim Merkezi, ISTAC), либо для арбитража ad hoc, то есть третейского суда, образованного сторонами для разрешения конкретного спора, укажите Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ и названный компетентный орган.
- Смешаны место арбитража и применимое право. Юридическое место арбитража определяет процессуальное право и суды, которые осуществляют контроль; применимое право решает спор по существу. Размытая граница между ними провоцирует спор о компетенции, который разобран отдельно ниже.
- Факультативная или разрешительная формулировка. Слова «может передать в арбитраж» или оговорку, которая одновременно сохраняет обращение в государственный суд, могут прочитать как необязательные. Используйте императивную формулировку, которая обязывает обе стороны передать спор в арбитраж.
- Слишком узкий круг споров. Если ограничить арбитраж «спорами об оплате», требования из причинения вреда, о недействительности или о расторжении договора могут уйти в национальные суды, и одно коммерческое отношение разделится между двумя форумами.
- Скопированная оговорка, которая не подходит. Оговорка, сработавшая в прошлой сделке, может не совпасть с нынешними сторонами, валютой, языком и страной, где предстоит исполнение. Повторное использование без проверки на текущей сделке является самой частой и самой легко предотвратимой ошибкой.
Почему разграничение места арбитража и применимого права создаёт больше всего проблем?
Место арбитража и применимое право являются разными решениями, и их смешение наносит трансграничным договорам больше вреда, чем любая другая ошибка оговорки. По Закону № 4686 место арбитража определяет процессуальные рамки, суды, которые осуществляют контроль и могут отменить арбитражное решение, и национальную принадлежность решения для его исполнения по Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 1958 год). Применимое право, избранное по Обязательственному кодексу Турции № 6098 и Закону Турции № 5718 о международном частном и процессуальном праве (MÖHUK), регулирует договор по существу. Оговорка, по которой договор «регулируется швейцарским правом, а споры разрешаются в арбитраже по регламенту ICC», но место арбитража не определено, оставляет процессуальную опору неопределённой. Примите и запишите оба решения. Подробно это разграничение разобрано в нашем материале о путанице между местом арбитража и применимым правом в арбитражной оговорке.
Какое учреждение назвать в оговорке: ICC или ISTAC?
Выбор между Международным арбитражным судом ICC и Стамбульским арбитражным центром (ISTAC) зависит от места арбитража, страны исполнения и допустимых расходов, а оговорка должна называть одно учреждение и использовать его типовую формулировку. Оба учреждения администрируют разбирательства, решения по которым исполнимы в Турции и за рубежом по Нью-Йоркской конвенции, которую Турция применяет через Закон № 4686. Таблица ниже показывает, чем приходится жертвовать при выборе; подробное сравнение двух учреждений дано в нашем анализе ICC и ISTAC для договоров, связанных с Турцией.
| Критерий | Международный арбитражный суд ICC | Стамбульский арбитражный центр (ISTAC) |
|---|---|---|
| Профиль | Глобальное учреждение, обширная трансграничная практика и проверка арбитражных решений Судом | Учреждение с местом в Турции, знание местных условий и согласованность с практикой турецких судов |
| Типичное место арбитража | Нейтральное иностранное или турецкое место для крупных международных сделок | Стамбул для сделок, сосредоточенных в Турции или в регионе |
| Структура расходов | Административные сборы и гонорары арбитров по шкале учреждения, действующей на дату подачи | Шкала сборов устанавливается учреждением и при сопоставимых суммах, как правило, ниже; действующую ставку следует проверить |
| Типовая оговорка | Типовую арбитражную оговорку ICC используйте дословно, затем добавьте место и язык арбитража | Используйте типовую оговорку ISTAC, затем добавьте место и язык арбитража |
Какое бы учреждение вы ни выбрали, сначала вставьте его официальную типовую оговорку и меняйте только место арбитража, язык и число арбитров. Любую сумму сбора или шкалы проверяйте у учреждения на дату подачи, потому что опубликованные ставки меняются.
Что должна содержать чистая арбитражная оговорка?
Работоспособная оговорка называет шесть элементов, и каждый закрывает пробел, который Закон № 4686 и регламенты учреждений иначе оставили бы открытым для оспаривания. Именно письменная и императивная фиксация этих элементов сохраняет оговорку в силе, когда стороны перестают сотрудничать.
- наименование арбитражного учреждения и его регламент либо чётко выстроенная схема арбитража ad hoc по Арбитражному регламенту ЮНСИТРАЛ
- юридическое место арбитража, которое определяет суды, осуществляющие контроль, и национальную принадлежность решения
- применимое к договору право, отделённое от места арбитража
- круг споров, сформулированный широко, чтобы охватить все требования, возникающие из договора или касающиеся его
- число арбитров и порядок их назначения
- язык арбитража, особенно если договор существует в двух переводных версиях
Как трансграничное исполнение меняет составление оговорки?
Исполнение является испытанием, которое оговорка должна выдержать, и оно решается по Нью-Йоркской конвенции намного позже подписания. Турция приводит в исполнение иностранные арбитражные решения на основании этой Конвенции и Закона № 4686, а в приведении в исполнение отказывают только по узким основаниям, перечисленным в Конвенции, в том числе при недействительности арбитражного соглашения и когда решение выходит за пределы арбитражного соглашения. Поэтому место арбитража, учреждение и формулировка круга споров являются не абстрактным выбором при составлении, а именно теми точками, которые сопротивляющаяся сторона атакует на стадии исполнения. Составляйте оговорку в обратном порядке, отталкиваясь от страны, где рассчитываете исполнять решение. Порядок и основания для отказа подробно изложены в материале о приведении в исполнение иностранных арбитражных решений в Турции по Нью-Йоркской конвенции.
Документы для проверки до составления или оспаривания оговорки
Уточняете ли вы ещё не подписанную оговорку или защищаете действующую, картину складывает один и тот же набор документов. Соберите его до того, как формировать позицию, потому что оговорка сильна ровно настолько, насколько она согласуется с остальным договором.
- проект или подписанная арбитражная оговорка и окружающие её положения о разрешении споров
- основной договор, включая положения о применимом праве и подсудности, которые могут ей противоречить
- проекты, которыми стороны обменивались в переговорах, и сопутствующая переписка, показывающая намерение сторон в отношении форума
- регламент любого упомянутого учреждения в редакции, действовавшей на дату подписания
- обе языковые версии, если договор двуязычный, чтобы проверить расхождения
- любые факты, показывающие, как текущую формулировку можно оспорить или использовать против вас
Можно ли всё же использовать слабую оговорку стратегически?
Иногда да, но только после того, как уязвимые места выявлены, а не отброшены как несущественные. Дефектная оговорка не умирает автоматически: в зависимости от формулировки она всё ещё может поддержать компетенцию третейского суда, приостановление разбирательства в государственном суде или заявление о приведении решения в исполнение. Стратегический вопрос в том, играет ли неясность на вашу позицию или на позицию контрагента, и ответ зависит от конкретного текста, прочитанного по Закону № 4686 и применимому регламенту учреждения. Если договор ещё можно обсуждать, лучше исправить оговорку до подписания; если спор уже идёт, задача состоит в том, чтобы определить, что оговорка поддерживает и где она уязвима.
Частые вопросы
Короткая арбитражная оговорка хуже длинной?
Нет. Короткая оговорка может быть превосходной, если она точна и соответствует сделке. Важно, чтобы она называла учреждение и регламент, определяла место арбитража, отделяла применимое право и широко определяла круг споров. Если эти элементы есть, длина ничего не добавляет, а длинная оговорка, в которой спрятано противоречие, хуже сжатой оговорки без противоречий.
Имеют ли значение проблемы оговорки только после начала спора?
Нет. Исправлять оговорку правильно до подписания, пока обе стороны ещё контролируют текст. Когда спор начался, формулировка зафиксирована, и каждая слабость становится предметом борьбы. По Закону № 4686 дефектную оговорку можно оспорить на стадии решения вопроса о компетенции и ещё раз на стадии исполнения, поэтому раннее исправление обходится намного дешевле.
Означает ли выбор турецкого права, что место арбитража находится в Турции?
Нет, и такое допущение является классической ошибкой. Применимое право и место арбитража разделены. Договор может регулироваться турецким правом по Обязательственному кодексу № 6098 при месте арбитража за рубежом или иностранным правом при месте арбитража в Стамбуле по регламенту ISTAC. Выбор применимого права анализируется по Закону № 5718; место арбитража является отдельным процессуальным решением, которое нужно указать прямо.
Приведёт ли турецкий суд в исполнение иностранное арбитражное решение, если оговорка несовершенна?
Возможно, но именно оговорку будет атаковать сопротивляющаяся сторона. Турция приводит в исполнение иностранные арбитражные решения по Нью-Йоркской конвенции, которая допускает отказ, если арбитражное соглашение недействительно или решение выходит за пределы арбитражного соглашения. Оговорка с ясным местом арбитража, названным учреждением и широким кругом споров закрывает эти возможности; расплывчатая оговорка даёт другой стороне основания для сопротивления. До подписания проверьте оговорку с учётом страны, где предстоит исполнение.
Проверьте оговорку, пока она не стоила вам спора
Если договор ещё обсуждается, самая дешёвая страховка состоит в проверке оговорки до подписания; если спор уже идёт, приоритет в том, чтобы определить, что оговорка ещё поддерживает. Наша команда консультирует иностранных инвесторов, юридические департаменты компаний и трансграничный бизнес по составлению оговорок, выбору места арбитража и учреждения и стратегии исполнения. Текст оговорки, стороны договора и страну, где находятся активы контрагента, присылают в бюро, которое ведет международный арбитраж. Как оговорка вписывается в общую картину, показывает обзор разрешения трансграничных споров в Турции. Если доработки требует сам договор, наша команда по международным коммерческим спорам проверит на прочность его остальные условия.
Общая информация, а не юридическая консультация. Турецкое право; вашу конкретную ситуацию проверьте с квалифицированным адвокатом.